KG:003:2025:12 Stemrechtvereiste aandelenfusie en gekwalificeerde meerderheid

Publicatiedatum 06-10-2025, 14:22 | Laatste update 06-10-2025, 14:22 | Standpunt

Aanleiding

X BV fuseert met Y BV door middel van een aandelenfusie. X BV verkrijgt tegen uitreiking van eigen aandelen alle aandelen in Y BV.
Direct aansluitend aan de aandelenfusie emitteert Y BV nieuwe aandelen aan Z BV, een derde. Door deze aandelenemissie verkrijgt Z BV een 40% aandelenbelang in Y BV en verwatert het aandelenbelang van X BV in Y BV naar 60%. Na de aandelenemissie kan X BV 60% en Z BV 40% van de stemrechten in Y BV uitoefenen.
Ook worden tegelijkertijd de statuten van Y BV gewijzigd. Voortaan is voor alle aandeelhoudersbesluiten een gekwalificeerde meerderheid van 2/3 van stemmen vereist.

Vraag

Wordt, gezien het samenstel van rechtshandelingen, ten aanzien van de aandelenfusie voldaan aan het stemrechtvereiste van artikel 3.55, tweede lid, onderdeel a, van de Wet inkomstenbelasting 2001 (hierna: Wet IB 2001)?

Antwoord

Ja, X BV kan ook na de statutenwijziging door middel van haar aandelenbezit meer dan de helft van de stemrechten in Y BV uitoefenen.

Beschouwing

Op basis van artikel 3.55, tweede lid, onderdeel a, Wet IB 2001 wordt een aandelenfusie aanwezig geacht indien:

“een in Nederland gevestigde vennootschap tegen uitreiking van eigen aandelen of winstbewijzen, eventueel met bijbetaling, een zodanig bezit aan aandelen in een andere in Nederland gevestigde vennootschap verwerft dat zij meer dan de helft van de stemrechten in laatstgenoemde vennootschap kan uitoefenen.”

Bij de beoordeling of voldaan wordt aan het stemrechtvereiste dient acht te worden geslagen op het geheel van de afspraken in het kader waarvan de aandelenruil wordt aangegaan (zie Hoge Raad 14 mei 2004, ECLI:NL:HR:2004:AO3339). De op de aandelenfusie direct volgende aandelenemissie en statutenwijziging dienen dan ook in aanmerking te worden genomen bij de beoordeling of wordt voldaan aan het stemrechtvereiste.

Ook als het geheel van rechtshandelingen en afspraken in aanmerking wordt genomen, wordt in de casus aan het stemrechtcriterium voldaan. X BV kan immers ook na de aandelenemissie en statutenwijziging nog steeds door middel van haar aandelenbezit meer dan de helft van de stemrechten in Y BV uitoefenen. Dat vanwege de plaatsgevonden statutenwijziging voor alle aandeelhoudersbesluiten een gekwalificeerde meerderheid van 2/3 van stemmen is vereist, maakt dit niet anders. De wetsgeschiedenis en de jurisprudentie geven geen aanleiding om een meer materiële invulling aan het stemrechtcriterium te geven.