KG:211:2025:12 Braziliaanse S.A.

Publicatiedatum 08-12-2025, 16:01 | Laatste update 08-12-2025, 16:01 | Standpunt

Aanleiding

De kwalificatie vindt plaats in verband met de belastingheffing ten aanzien van een naar het recht van Brazilië opgerichte Sociedade Anônima (hierna: Braziliaanse S.A.).

Vraag

Met welke Nederlandse rechtsvorm is een Braziliaanse S.A. vergelijkbaar voor de toepassing van de Wet op de vennootschapsbelasting 1969 (hierna: Wet Vpb 1969), de Wet inkomstenbelasting 2001 (hierna: Wet IB 2001), de Wet op de dividendbelasting 1965 (hierna: Wet DB 1965) en de Wet bronbelasting 2021 (hierna: Wet BB 2021)?

Antwoord

Een Braziliaanse S.A. is voor de toepassing van de Wet Vpb 1969, de Wet IB 2001, de Wet DB 1965 en de Wet BB 2021 vergelijkbaar met een Nederlandse naamloze vennootschap (hierna: Nederlandse nv) of besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid (hierna: Nederlandse bv).

Beschouwing

Bij deze kwalificatie kon worden beschikt over:

• de Braziliaanse Corporations Law (Braziliaanse federale wet nr. 6.404) van 15 december 1976 (hierna Braziliaanse Corporations Law);
• het Braziliaanse Burgerlijk Wetboek (Braziliaanse federale wet nr. 10.406) van 10 januari 2002 (hierna Braziliaans Burgerlijk Wetboek)
• het Besluit vergelijking buitenlandse rechtsvormen (hierna: Besluit VBR), van Nederland;
• de Wet Vpb 1969, van Nederland; en
• het Nederlandse Burgerlijk Wetboek (hierna: BW Nederland).

Algemeen

Via de Wet fiscaal kwalificatiebeleid rechtsvormen is per 1 januari 2025 de rechtsvormvergelijkingsmethode gecodificeerd als wettelijke methode voor de fiscale kwalificatie van buitenlandse rechtsvormen, waardoor buitenlandse rechtsvormen worden vergeleken met Nederlandse rechtsvormen. Het Besluit VBR geeft uitvoering aan de in artikelen 1.11 en 2.14bis van de Wet IB 2001, artikel 1a van de Wet Vpb 1969, artikel 1 van de Wet DB 1965 en artikel 1.2 van de Wet BB 2021 opgenomen rechtsvormvergelijkingsmethode.

In het Besluit VBR worden regels gesteld aan de hand waarvan wordt bepaald of een naar buitenlands recht opgericht of aangegaan lichaam een met een Nederlandse rechtsvorm vergelijkbare rechtsvorm heeft en, als dat het geval is, met welke Nederlandse rechtsvorm het buitenlandse lichaam dan vergelijkbaar is. De groep van Nederlandse rechtsvormen bestaat enerzijds uit de – in de meeste gevallen in Boek 2 van het BW Nederland benoemde – rechtsvormen die voor Nederlandse fiscale doeleinden als zelfstandig belastingplichtig worden aangemerkt (hierna ook: de BW-rechtsvormen) en anderzijds uit de Nederlandse personenvennootschappen (de vennootschap onder firma, de maatschap en de commanditaire vennootschap), die voor Nederlandse fiscale doeleinden in de regel als transparant worden aangemerkt (zodat de achterliggende participanten in de heffing worden betrokken).

De BW-rechtsvormen hebben gemeen dat zij op basis van het BW Nederland rechtspersoon zijn. Daarnaast geldt dat de BW-rechtsvormen, op de bijzondere rechtsvormen van het kerkgenootschap, de informele vereniging en de Nederlandse publiekrechtelijke rechtspersoon na, worden opgericht bij notariële akte. Hoewel de BW-rechtsvormen een aantal kenmerken delen, kennen zij ook veel verschillen.

Voor een personenvennootschap geldt dat in het algemeen sprake is van een overeenkomst tot samenwerking ter uitoefening van een beroep of bedrijf met inbreng door ieder van de participanten met het oogmerk voordeel te behalen en dit met elkaar te delen. Personenvennootschappen hebben civielrechtelijk geen in aandelen verdeeld kapitaal en de (niet-commanditaire) vennoten zijn verbonden voor verbintenissen van de vennootschap jegens derden.

Het antwoord op de vraag of een buitenlandse rechtsvorm vergelijkbaar is met een Nederlandse rechtsvorm wordt in beginsel bepaald aan de hand van de toets of de buitenlandse rechtsvorm naar aard en inrichting vergelijkbaar is met een Nederlandse rechtsvorm.

Om de aard van een buitenlandse rechtsvorm vast te stellen dient aan de hand van het buitenlandse recht geanalyseerd te worden welke plaats de betreffende rechtsvorm in het buitenlandse recht inneemt en welke bedoeling de buitenlandse wet- of regelgever heeft gehad met die rechtsvorm. Bij deze analyse komt onder andere belang toe aan de keuze van de buitenlandse wet- of regelgever om de betreffende rechtsvorm als contractueel samenwerkingsverband (zoals de Nederlandse personenvennootschap) vorm te geven, of bijvoorbeeld als een kapitaalvennootschap (zoals de Nederlandse nv en Nederlandse bv).

De inrichting van een buitenlandse rechtsvorm heeft betrekking op de meer concrete regels die zijn gegeven voor die rechtsvorm in het buitenlandse recht. De inrichting van de Nederlandse rechtsvormen bestaat voor een belangrijk deel uit de wezenlijke kenmerken van verschillende rechtsvormen die per Nederlandse rechtsvorm zijn benoemd in afdeling 2 van hoofdstuk II van het Besluit VBR.

Toepassing van het toetsingskader op een Braziliaanse S.A.

De aard van een Braziliaanse S.A.

Een Braziliaanse S.A. is een van de verschijningsvormen van een Braziliaanse vennootschap (‘sociedade’). Een Braziliaanse S.A. wordt beheerst door de Braziliaanse Corporations Law. Aanvullend op deze laatste wet is het Braziliaanse Burgerlijk Wetboek van toepassing. De Braziliaanse Corporations Law bevat specifieke regels voor een Braziliaanse S.A., terwijl het Braziliaanse Burgerlijk Wetboek van toepassing is op alle vennootschappen, zowel met rechtspersoonlijkheid ('sociedades personificadas', zoals de Braziliaanse S.A.) als zonder rechtspersoonlijkheid ('sociedades não personificadas', zoals een Braziliaanse sociedade em Comun). Slechts voor zover de Braziliaanse Corporations Law ergens niet in voorziet, is het Braziliaanse Burgerlijk Wetboek (aanvullend) van toepassing.

Volgens de Braziliaanse Corporations Law is een Braziliaanse S.A. een rechtspersoon met een in aandelen verdeeld kapitaal. De persoonlijke samenwerking van de vennoten/aandeelhouders is bij de Braziliaanse S.A. minder aanwezig dan bij een personenvennootschap en de kapitaaldeelname door de aandeelhouders staat meer op de voorgrond. Dit alles maakt dat de aard van een Braziliaanse S.A. aansluit bij de aard van een Nederlandse kapitaalvennootschap zoals een nv of een bv.

De inrichting van een Braziliaanse S.A.

Zoals aangegeven bestaat de inrichting van de Nederlandse rechtsvormen voor een belangrijk deel uit de wezenlijke kenmerken zoals opgenomen in afdeling 2 van hoofdstuk II van het Besluit VBR.

Vanwege de hiervoor omschreven aard van een Braziliaanse S.A. zal hieronder, op basis van haar inrichting, worden beoordeeld of sprake is van vergelijkbaarheid met de Nederlandse nv of bv. De vergelijking wordt gemaakt aan de hand van de wezenlijke kenmerken van de Nederlandse nv en de bv zoals die zijn opgenomen in artikel 3 van het Besluit VBR.

1. De vennootschap heeft op grond van de civiele wet- en regelgeving een in aandelen verdeeld kapitaal
   • Artikel 1 van de Braziliaanse Corporations Law bepaalt dat het kapitaal van een Braziliaanse S.A. zal zijn verdeeld in aandelen.
2. De vennootschap bezit rechtspersoonlijkheid
   • Volgens artikel 44 en artikel 45 van het Braziliaanse Burgerlijk Wetboek heeft een Braziliaanse S.A. rechtspersoonlijkheid zodra zij geregistreerd is.
3. De vennootschap wordt door een of meerdere personen opgericht
   • Artikel 80 van de Braziliaanse Corporations Law schrijft voor dat de oprichting van een Braziliaanse S.A. door tenminste twee (rechts)personen gebeurt.
4. De aandeelhouders van de vennootschap zijn op grond van de civiele wet- en regelgeving niet persoonlijk aansprakelijk voor hetgeen in naam van de vennootschap wordt verricht en zijn niet gehouden boven het bedrag dat op hun aandelen in de vennootschap behoort te zijn gestort in de verliezen van de vennootschap bij te dragen
   • Artikel 1 van de Braziliaanse Corporations Law beperkt de aansprakelijkheid van de aandeelhouder tot de uitgifteprijs van de door deze gehouden aandelen. Een aandeelhouder is dus niet persoonlijk aansprakelijk voor hetgeen in naam van de vennootschap wordt verricht en niet gehouden boven het bedrag dat op de aandelen behoort te zijn gestort (de uitgifteprijs) in de verliezen van de vennootschap bij te dragen.
5. De vennootschap kan winstuitkeringen doen aan de aandeelhouders
   • Artikel 109 van de Braziliaanse Corporations Law bepaalt dwingendrechtelijk dat een aandeelhouder recht heeft op een gedeelte van de winst.
6. Alle aandeelhouders hebben in beginsel stemrecht
   • Uit artikel 110 van de Braziliaanse Corporations Law volgt dat iedere houder van een gewoon aandeel stemrecht heeft in de algemene vergadering. Artikel 15 van de Braziliaanse Corporations Law beperkt het aantal aandelen zonder stemrecht tot maximaal de helft van alle uitgegeven aandelen.
7. De vennootschap heeft een bestuur dat de vennootschap vertegenwoordigt
   • Ingevolge 138 van de Braziliaanse Corporations Law heeft iedere  Braziliaanse S.A. een bestuur dat de bevoegdheid heeft tot vertegenwoordiging.
8. De vennootschap heeft statuten
   • Artikel 80 van de Braziliaanse Corporations Law bepaalt dat de vaststelling van de statuten (‘by-laws’) een voorwaarde is voor de oprichting van een Braziliaanse S.A.
9. De vennootschap kan aan een handelsplatform genoteerd zijn
   • De aandelen van een Braziliaanse S.A. kunnen beursgenoteerd zijn volgens artikel 4 van de Braziliaanse Corporations Law.
10. De aandelen zijn vrij overdraagbaar
    • Op grond van artikel 36 van de Braziliaanse Corporations Law kunnen de statuten de overdraagbaarheid van aandelen beperken. In beginsel zijn de aandelen echter vrij overdraagbaar.

Op basis van vorenstaande kan worden geconcludeerd dat de inrichting van de Braziliaanse S.A. vergelijkbaar is met die van de Nederlandse nv en bv. Aangezien de kenmerken van de Braziliaanse S.A. (nagenoeg) overeenkomen met alle wezenlijke kenmerken van de Nederlandse nv en bv, zoals opgenomen in het Besluit VBR, kan geen sprake zijn van vergelijkbaarheid met enige andere Nederlandse rechtsvorm.

Conclusie

De Braziliaanse S.A. is voor de toepassing van de Wet Vpb 1969, de Wet IB 2001, de Wet DB 1965 en de Wet BB 2021, vergelijkbaar met de nv of bv naar Nederlands recht. Zij is niet vergelijkbaar met een andere Nederlandse rechtsvorm.