KG:211:2025:6 Curaçaose bv

Publicatiedatum 26-05-2025, 15:34 | Laatste update 26-05-2025, 15:34 | Standpunt

Aanleiding

De kwalificatie vindt plaats in verband met de belastingheffing ten aanzien van een naar het recht van Curaçao opgerichte besloten vennootschap (hierna: Curaçaose bv).

Vraag

Met welke Nederlandse rechtsvorm is een Curaçaose bv vergelijkbaar voor de toepassing van de Wet op de vennootschapsbelasting 1969 (hierna: Wet Vpb 1969), de Wet inkomstenbelasting 2001 (hierna: Wet IB 2001), de Wet op de dividendbelasting 1965 (hierna: Wet DB 1965) en de Wet bronbelasting 2021 (hierna: Wet BB 2021)?

Antwoord

Een Curaçaose bv is voor de toepassing van de Wet Vpb 1969, de Wet IB 2001, de Wet DB 1965 en de Wet BB 2021 vergelijkbaar met een Nederlandse naamloze vennootschap (hierna: Nederlandse nv) of besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid (hierna: Nederlandse bv).

Beschouwing

Bij deze kwalificatie kon worden beschikt over:

• de Landsverordening nadere wijziging Boek 2 BW (hierna: Boek 2 BW Curaçao), van Curaçao;
• de statuten van de Curaçaose bv;
• de Wet fiscaal kwalificatiebeleid rechtsvormen (hierna: WFKR), van Nederland;
• het Besluit vergelijking buitenlandse rechtsvormen (hierna: Besluit VBR), van Nederland;
• de Wet Vpb 1969, van Nederland; en
• het Nederlandse Burgerlijk Wetboek (hierna: BW Nederland).

Algemeen

De WFKR codificeert per 1 januari 2025 de rechtsvormvergelijkingsmethode als wettelijke methode voor de fiscale kwalificatie van buitenlandse rechtsvormen, waardoor buitenlandse rechtsvormen worden vergeleken met Nederlandse rechtsvormen. Het Besluit VBR geeft uitvoering aan de in artikelen 1.11 en 2.14bis van de Wet IB 2001, artikel 1a van de Wet Vpb 1969, artikel 1 van de Wet DB 1965 en artikel 1.2 van de Wet BB 2021 opgenomen rechtsvormvergelijkingsmethode.

In het Besluit VBR worden regels gesteld aan de hand waarvan wordt bepaald of een naar buitenlands recht opgericht of aangegaan lichaam een met een Nederlandse rechtsvorm vergelijkbare rechtsvorm heeft en, als dat het geval is, met welke Nederlandse rechtsvorm het buitenlandse lichaam dan vergelijkbaar is. De groep van Nederlandse rechtsvormen bestaat enerzijds uit de – in de meeste gevallen in Boek 2 van het BW Nederland benoemde – rechtsvormen die voor Nederlandse fiscale doeleinden als zelfstandig belastingplichtig worden aangemerkt (hierna ook: de BW-rechtsvormen) en anderzijds uit de Nederlandse personenvennootschappen (de vennootschap onder firma, de maatschap en de commanditaire vennootschap), die voor Nederlandse fiscale doeleinden in de regel als transparant worden aangemerkt (zodat de achterliggende participanten in de heffing worden betrokken).

De BW-rechtsvormen hebben gemeen dat zij op basis van het BW Nederland rechtspersoon zijn. Daarnaast geldt dat de BW-rechtsvormen, op de bijzondere rechtsvormen van het kerkgenootschap, de informele vereniging en de Nederlandse publiekrechtelijke rechtspersoon na, worden opgericht bij notariële akte. Hoewel de BW-rechtsvormen een aantal kenmerken delen, kennen zij ook veel verschillen.

Voor een personenvennootschap geldt dat in het algemeen sprake is van een overeenkomst tot samenwerking ter uitoefening van een beroep of bedrijf met inbreng door ieder van de participanten met het oogmerk voordeel te behalen en dit met elkaar te delen. Personenvennootschappen hebben civielrechtelijk geen in aandelen verdeeld kapitaal en de (niet-commanditaire) vennoten zijn verbonden voor verbintenissen van de vennootschap jegens derden.

Het antwoord op de vraag of een buitenlandse rechtsvorm vergelijkbaar is met een Nederlandse rechtsvorm wordt in beginsel bepaald aan de hand van de toets of de buitenlandse rechtsvorm naar aard en inrichting vergelijkbaar is met een Nederlandse rechtsvorm.

Om de aard van een buitenlandse rechtsvorm vast te stellen dient aan de hand van het buitenlandse recht geanalyseerd te worden welke plaats de betreffende rechtsvorm in het buitenlandse recht inneemt en welke bedoeling de buitenlandse wet- of regelgever heeft gehad met die rechtsvorm. Bij deze analyse komt onder andere belang toe aan de keuze van de buitenlandse wet- of regelgever om de betreffende rechtsvorm als contractueel samenwerkingsverband (zoals de Nederlandse personenvennootschap) vorm te geven, of bijvoorbeeld als een kapitaalvennootschap (zoals de Nederlandse nv en Nederlandse bv).

De inrichting van een buitenlandse rechtsvorm heeft betrekking op de meer concrete regels die zijn gegeven voor die rechtsvorm in het buitenlandse recht. De inrichting van de Nederlandse rechtsvormen bestaat voor een belangrijk deel uit de wezenlijke kenmerken van verschillende rechtsvormen die per Nederlandse rechtsvorm zijn benoemd in afdeling 2 van hoofdstuk II van het Besluit VBR.

Toepassing van de toetsingskaders op een Curaçaose bv

De aard van een Curaçaose bv

Een Curaçaose bv wordt beheerst door het Boek 2 BW Curaçao. Sinds 2010 maakt Curaçao, evenals Aruba en Sint Maarten, als zelfstandig land deel uit van het Koninkrijk der Nederlanden. Het Statuut voor het Koninkrijk der Nederlanden (Statuut) regelt de staatkundige relatie tussen de landen. In artikel 39 van het Statuut is opgenomen dat het burgerlijk en handelsrecht in Nederland, Aruba, Curaçao en Sint Maarten zoveel mogelijk op gelijke wijze wordt geregeld (het zogenoemde concordantiebeginsel).

Curaçao heeft sinds 2010 een eigen versie van het BW, maar deze is grotendeels gebaseerd op het Nederlandse systeem. De basisprincipes en veel bepalingen zijn vergelijkbaar, maar er zijn ook enkele verschillen door latere moderniseringen van het civiele recht. Dit zijn overigens geen wezenlijke verschillen die afdoen aan de aard van de Curaçaose bv. De Curaçaose nv en bv zijn vennootschappen met rechtspersoonlijkheid waar bij de oprichting door de aandeelhouder risicodragend kapitaal wordt ingebracht in ruil voor één of meer aandelen.

Het civiele recht van Curaçao kent, net als Nederland, ook personenvennootschappen, te weten de openbare en de stille personenvennootschappen die kortgezegd worden vormgegeven door middel van een overeenkomst tot samenwerking tussen twee of meer personen. 

Gelet op de ontstaansgeschiedenis en de overeenkomsten tussen het BW Nederland en het BW Curaçao is een Curaçaose bv naar haar aard een kapitaalvennootschap.

De inrichting van een Curaçaose bv

Zoals aangegeven bestaat de inrichting van de Nederlandse rechtsvormen voor een belangrijk deel uit de wezenlijke kenmerken zoals opgenomen in afdeling 2 van hoofdstuk II van het Besluit VBR.

De artikelen 1, 3, 8, 200, 204, 210, 218, 232 en 236 uit Boek 2 BW Curaçao bevatten de meest belangrijke en kenmerkende bepalingen ten aanzien van een Curaçaose bv.

Op basis van de aard van een Curaçaose bv wordt vergelijking gezocht binnen de Nederlandse BW-rechtsvormen. Vanwege de hiervoor omschreven aard en reeds genoemde kenmerken van een Curaçaose bv zal hieronder, op basis van de inrichting van de Curaçaose bv, worden beoordeeld of sprake is van vergelijkbaarheid met de Nederlandse nv of bv. De vergelijking wordt gemaakt aan de hand van de wezenlijke kenmerken van de Nederlandse nv en de bv zoals die zijn opgenomen in artikel 3 van het Besluit VBR.

1. De vennootschap heeft op grond van de civiele wet- en regelgeving een in aandelen verdeeld kapitaal
   • Een Curaçaose bv heeft een kapitaal dat verdeeld is in aandelen. Aandelen kunnen op naam worden uitgegeven, maar niet aan toonder (zie artikel 200 en artikel 204 van Boek 2 BW Curaçao).
2. De vennootschap bezit rechtspersoonlijkheid
   • De Curaçaose bv bezit rechtspersoonlijkheid en kan dus de juridische eigendom hebben van vermogensbestanddelen (zie artikel 200 Boek 2 BW Curaçao).
3. De vennootschap wordt door een of meerdere personen opgericht
   • Uit artikel 200 Boek 2 BW Curaçao volgt dat een Curaçaose bv door een of meerdere personen bij notariële akte wordt opgericht.
4. De aandeelhouders van de vennootschap zijn op grond van de civiele wet- en regelgeving niet persoonlijk aansprakelijk voor hetgeen in naam van de vennootschap wordt verricht en zijn niet gehouden boven het bedrag dat op hun aandelen in de vennootschap behoort te zijn gestort in de verliezen van de vennootschap bij te dragen
   • De aandeelhouders van een Curaçaose bv zijn niet persoonlijk aansprakelijk voor de schulden van de vennootschap (zie artikel 1 en artikel 3 Boek 2 BW Curaçao).
5. De vennootschap kan winstuitkeringen doen aan de aandeelhouders
   • Uit artikel 218 Boek 2 BW Curaçao volgt dat een Curaçaose bv winstuitkeringen kan doen aan haar aandeelhouders.
6. Alle aandeelhouders hebben in beginsel stemrecht
   • Ieder aandeel in een Curaçaose bv geeft in beginsel recht op één stem (zie artikel 200 en artikel 232 Boek 2 BW Curaçao).
7. De vennootschap heeft een bestuur dat de vennootschap vertegenwoordigt
   • Ingevolge artikel 8 en artikel 236 Boek 2 BW Curaçao heeft een Curaçaose bv een bestuur dat de vennootschap vertegenwoordigt.
8. De vennootschap heeft statuten
   • Uit artikel 200 Boek 2 BW Curaçao is op te maken dat een Curaçaose bv statuten heeft.
9. De vennootschap kan aan een handelsplatform genoteerd zijn
   • Een Curaçaose bv kan aandelen uitgeven die beursgenoteerd zijn (zie artikel 204 Boek 2 BW Curaçao).
10. De aandelen zijn vrij overdraagbaar
    • Op grond van artikel 210 Boek 2 BW Curaçao zijn de aandelen in een Curaçaose bv overdraagbaar. De overdraagbaarheid kan eventueel op grond van artikel 211 Boek 2 BW Curaçao statutair worden beperkt of worden uitgesloten. In de statuten van onderhavige Curaçaose bv zijn geen afwijkende bepalingen opgenomen.

Op basis van vorenstaande kan worden geconcludeerd dat de inrichting van de Curaçaose bv vergelijkbaar is met die van de Nederlandse nv en bv. Aangezien de kenmerken van de Curaçaose bv (nagenoeg) overeenkomen met alle wezenlijke kenmerken van de Nederlandse nv en bv, zoals opgenomen in het Besluit VBR, kan geen sprake zijn van vergelijkbaarheid met enige andere Nederlandse rechtsvorm.

Conclusie

De Curaçaose bv is, voor de toepassing van de Wet Vpb 1969, de Wet IB 2001, de Wet DB 1965 en de Wet BB 2021, vergelijkbaar met de nv of bv naar Nederlands recht. Zij is niet vergelijkbaar met een andere Nederlandse rechtsvorm.